提取與扣押

　　這兩個(gè)問題好像在教科書中沒有給出明確的解釋，實(shí)踐中很多辦案機(jī)關(guān)也常常把“提取”和“扣押”混淆對待，甚至將“搜查”當(dāng)成“提取”。打個(gè)比方，若辦案機(jī)關(guān)在案發(fā)現(xiàn)場拿走某一個(gè)涉案物品，對于這個(gè)物品來說，此“拿走”的行為其實(shí)是“提取”，而并非“搜查”。

　　這一點(diǎn)相信很多律師會有同感，如卷宗中只有“搜查筆錄”，沒有“提取筆錄”，但實(shí)際閱卷時(shí)就會發(fā)現(xiàn)“搜查筆錄”中記錄的是“提取”時(shí)的事項(xiàng)內(nèi)容。

　　扣押，是指辦案人員從原所有人或持有人那里強(qiáng)制性地拿走涉案物品，并放在辦案機(jī)關(guān)保管待審，即從程序上暫停了原所有人或持有人對該物品的自由處置。

　　提取和扣押，其實(shí)是公權(quán)利依法進(jìn)行強(qiáng)制性“一拿”(提取)“一放”(扣押)。

　　就此，筆者淺談關(guān)于提取和扣押中通過幾個(gè)細(xì)節(jié)能夠挖掘到的辯護(hù)策略及重要辯點(diǎn)。

　　辦案人員對制造毒品、非法生產(chǎn)制毒物品犯罪案件的現(xiàn)場進(jìn)行勘驗(yàn)、檢查或者搜查時(shí)，應(yīng)當(dāng)提取并當(dāng)場扣押制造毒品、非法生產(chǎn)制毒物品的原料、配劑、成品、半成品和工具、容器、包裝物以及上述物品附著的痕跡、生物樣本等物證。如果是在販賣毒品案件的現(xiàn)場，會提取包裝物上的指紋、現(xiàn)場的毒品等。提取、扣押時(shí)，不得將不同包裝物內(nèi)的毒品混合。

　　筆者曾承辦過一個(gè)制毒案件，通過仔細(xì)閱卷發(fā)現(xiàn)，現(xiàn)場曾經(jīng)提取過煙灰缸(煙頭)、電熱套、牙刷等物品。通過鑒定使用過的三把牙刷，排除了我的當(dāng)事人曾使用過其中一把，確認(rèn)了現(xiàn)場有其他涉案人員的出現(xiàn)。從煙灰缸內(nèi)提取的煙頭進(jìn)行DNA比對，證實(shí)了房內(nèi)曾經(jīng)出現(xiàn)過的涉案人員。所以，律師在辦案過程中若通過文書內(nèi)容找到了瑕疵，就可以找到辯護(hù)要點(diǎn)。

　　1、毒品的包裝形式

　　對同一位置查獲的兩個(gè)以上包裝的毒品，應(yīng)當(dāng)按照以下方法進(jìn)行分組：A.毒品或者包裝物的外觀特征不一致的，根據(jù)毒品及包裝物的外觀特征進(jìn)行分組;B.毒品及包裝物的外觀特征一致，但涉案人員供述非同一批次毒品的，要根據(jù)涉案人員供述的不同批次進(jìn)行分組;C.毒品及包裝物的外觀特征一致，但涉案人員堅(jiān)持稱其中部分不是毒品或者不知是否為毒品的，要對涉案人員辯解的部分疑似毒品單獨(dú)分組。

　　2、查獲毒品包裝的外觀

　　對查獲的毒品應(yīng)當(dāng)按其獨(dú)立最小包裝逐一編號或者命名，并將毒品的編號、名稱、數(shù)量、查獲位置以及包裝、顏色、形態(tài)等外觀特征記錄在筆錄或者扣押清單中。在毒品的稱量、取樣、送檢等環(huán)節(jié)，毒品的編號、名稱及對毒品外觀特征的描述都應(yīng)當(dāng)與筆錄和扣押清單保持一致;若有不一致的地方，律師就要質(zhì)疑涉案毒品的同一性，一定要認(rèn)真比較，切勿偷懶。

　　3.毒品包裝上是否有指紋

　　這個(gè)更為重要，尤其在毒品買賣過程中。如王某販賣毒品3公斤案。

　　王某駕駛一白色桑塔納被辦案機(jī)關(guān)擋獲，同時(shí)在車內(nèi)還擋獲了一購買人，購買人說，毒品是王某和另一男子共同賣給他的，到案后王某堅(jiān)持說其沒有販毒，只是跑出租的。由于另一男子不在案，交易詳情無法查清，毒品包裝上也沒提取到指紋。但即使是零口供，王某一審還是被判處死刑，緩期二年執(zhí)行。上訴過程中，辯護(hù)律師提出：在案證據(jù)不能證明王某販賣毒品3公斤，二審法院同意發(fā)回重審。辯護(hù)律師就毒品包裝上沒有王某指紋為由，認(rèn)為證據(jù)瑕疵且不能證明王某參與販賣毒品。最后，法院判處有期徒刑15年。

　　從死緩到十五年，大家明顯可以看出辯護(hù)律師為當(dāng)事人爭取了多大的空間。確實(shí)，從法官的內(nèi)心確認(rèn)來說，販賣毒品這個(gè)事應(yīng)該存在，但因?yàn)樽C據(jù)不足，所以在量刑上打了折扣。

　　辦案機(jī)關(guān)查獲了多包白色晶體，相同包裝、相同重量，可不可以拆開裝在一起?答案是不可以。當(dāng)然，隨著辦案機(jī)關(guān)業(yè)務(wù)水平的提高，執(zhí)法越來越嚴(yán)格，類似混裝的情況越來越少。

　　為什么不能混合?很簡單，因?yàn)槲覀儾煌b內(nèi)的毒品質(zhì)量、含量可能都不一樣，還有一些包裝內(nèi)純粹是“假毒品”。通俗點(diǎn)講，毒品單價(jià)利潤很低，并不賺錢，但凡每克多了些錢，下家就會嫌貴不購買。那毒販經(jīng)常會進(jìn)行“1:1”配比，如100g毒品加入100g“假毒品”，經(jīng)過混合，降低純度，謀取利潤最大化。

　　法律也規(guī)定不得將不同包裝物內(nèi)毒品混合，畢竟毒品重量與量刑息息相關(guān)。實(shí)踐中，假毒品若變成真毒品，對涉案人員來說是不公平的。由此，辯護(hù)人可以通過仔細(xì)閱卷進(jìn)行逐一分析，在相關(guān)證據(jù)性材料中找到辯護(hù)空間。

　　提取、扣押時(shí)還有一個(gè)問題要注意，就是要防止嫌疑人或其他人接觸毒品或包裝物。

　　筆者承辦的一個(gè)案件。在制毒現(xiàn)場的若干地方都沒有提取到我當(dāng)事人的指紋，最后僅僅在一個(gè)燒杯上提取到了我當(dāng)事人右手中指的指紋。辦案機(jī)關(guān)就據(jù)此認(rèn)定我當(dāng)事人是在制造毒品。但我當(dāng)事人稱，他只是應(yīng)朋友之邀前去吸毒，并沒有參與制造毒品。我去會見他時(shí)也曾問過他，為何燒杯上會有你的指紋。他說，辦案機(jī)關(guān)到了現(xiàn)場后就把他的手銬上了，且讓他去指現(xiàn)場的一些物品進(jìn)行拍照(也就相當(dāng)于指認(rèn)現(xiàn)場)，他猜想可能是指的時(shí)候觸碰到了燒杯。作為辯護(hù)律師，我認(rèn)為這個(gè)說法是有可能的。庭審中，我將此過程進(jìn)行當(dāng)庭陳述。當(dāng)然又結(jié)合了本案的其他證據(jù)，證實(shí)我的當(dāng)事人在現(xiàn)場的確沒有參與制造毒品，僅是吸食。這個(gè)陳述在一定程度上動搖了法官的內(nèi)心確信。

　　法律規(guī)定防止嫌疑人或其他人接觸毒品或包裝物，是有內(nèi)在原因的。辯護(hù)律師要擅于在會見和閱卷中找尋證據(jù)細(xì)節(jié)，并多加琢磨。

　　提取、扣押、稱量、取樣都提到了要“當(dāng)場進(jìn)行”，那律師不在場，有無當(dāng)場進(jìn)行如何識別呢?筆者有張圖，是一份扣押決定書——

　　很顯然，這份扣押決定書是個(gè)提前做好的模板，內(nèi)容是手填上去的。比如像我們辯護(hù)律師一樣，第一次去會見當(dāng)事人時(shí)，都會帶一份會見筆錄模板，在詢問時(shí)手填內(nèi)容。

　　再看如上打印件的圖片，這種則在辦公室制作的可能性更大一些。為什么?

　　由于毒品交易場地和毒品制造場地都相對偏僻，辦案機(jī)關(guān)為了案件證據(jù)收集的安全性，一般情況做完證據(jù)收集后會盡快離開現(xiàn)場。雖然現(xiàn)在也有便攜式打印機(jī)，但在毒品案件出警時(shí)將其帶到現(xiàn)場辦公的可能性較小。

　　那如何識別?

　　正常情況下，提取、扣押單據(jù)上應(yīng)當(dāng)有嫌疑人的簽字，嫌疑人歸案后，辦案機(jī)關(guān)會展示提取、扣押的材料、物品、數(shù)量等是否正確。若正確說，就要簽字。律師在會見時(shí)，要詳細(xì)詢問當(dāng)事人，如提取、扣押在哪里做的?筆錄和扣押單上的簽字是什么時(shí)候簽的?在哪里簽的?讓他逐一進(jìn)行回憶作答，基本來說當(dāng)事人是能夠記得的，特別是會記得是不是當(dāng)場完成的。

　　“提取、扣押應(yīng)當(dāng)有嫌疑人、兩名偵查人員及見證人在場”。但有時(shí)會沒有見證人，或沒有簽字，或甚至有些時(shí)候沒有嫌疑人簽字。為什么?因?yàn)檗k案機(jī)關(guān)雖然去了毒品制作現(xiàn)場，但嫌疑人跑掉了。這時(shí)辦案機(jī)關(guān)一樣要提取、扣押，并不會因?yàn)楝F(xiàn)場沒有嫌疑人就不例行程序。這種情況下，辦案機(jī)關(guān)常常會找見證人，拍照或者全程錄像，完成相關(guān)工作。所以，在一些當(dāng)事人很糊涂或被擋獲時(shí)很緊張記不清了的情況下，若有機(jī)會詢問見證人，一定要問：在見證時(shí)，字是在哪里簽的?當(dāng)時(shí)看見了什么?

　　在各類詢問中，最后就可以弄清這一整套流程是不是當(dāng)場完成的。

　　辦案機(jī)關(guān)一般都會制作筆錄，特別是對于當(dāng)場開具的扣押清單，律師一定要重視，尤其提取、扣押清單的編號、名稱、數(shù)量、位置、包裝、顏色、形態(tài)等要一一對應(yīng)。

　　筆者曾在承辦案件的卷宗中發(fā)現(xiàn)了一份補(bǔ)充偵查函，是檢察院要求公安機(jī)關(guān)進(jìn)行補(bǔ)偵的，里面就提到了搜查筆錄和稱量記錄，其中只有一毒品是用怡寶礦泉水瓶裝的，但在鑒定書上卻有三處毒品是怡寶礦泉水瓶裝的。為何沒有一一對應(yīng)，是換包裝了?誰換的?為什么換?在哪兒換的?這會產(chǎn)生一系列問題需要解答，毒品案件的證據(jù)材料存在一個(gè)同一性問題，毒品的狀態(tài)、形態(tài)等一旦說不清楚就會有大麻煩。

　　筆者在辦案時(shí)尤為重視清單內(nèi)容的核實(shí)，而且一一核實(shí)，就連載入卷宗內(nèi)的一些照片前后有無差異都會仔細(xì)比對。

　　從案發(fā)現(xiàn)場帶走毒品時(shí)，必須要現(xiàn)場封裝。既然強(qiáng)調(diào)了現(xiàn)場封裝，就必須當(dāng)場完成，且上面要有準(zhǔn)確的標(biāo)記、編號，辦案人員、嫌疑人及見證人簽名，署上日期。筆者可以很負(fù)責(zé)任地說，在這個(gè)問題上，辦案機(jī)關(guān)做得并不是特別理想。由于各地警力資源的差異，業(yè)務(wù)水平層次不齊，辦案人員很少嚴(yán)格按照法律規(guī)定認(rèn)真執(zhí)行，特別是現(xiàn)場封裝標(biāo)準(zhǔn)。這對于律師來說，其實(shí)留下了巨大的辯護(hù)空間。

　　那不能現(xiàn)場封裝怎么辦?有一種特殊情況，當(dāng)辦案機(jī)關(guān)無法在現(xiàn)場完成封裝時(shí)，可以按以下條件帶走，即現(xiàn)場無法封裝=可帶離+前后照相+書面說明+負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)。前后照相就是無法封裝前需拍照，帶回去以后也要拍照，還要說明為何沒有現(xiàn)場封裝，且相關(guān)負(fù)責(zé)人必須批準(zhǔn)同意。筆者接觸或承辦的很多案子，很多沒有封裝就被帶走的毒品，其實(shí)根本沒有被相關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)。辦案人員對這些法律規(guī)定的忽視，為律師又增加辯護(hù)的空間，也為當(dāng)事人爭取了更多權(quán)益。

　　以上就是筆者結(jié)合多年毒品案件辦案經(jīng)驗(yàn)的一些總結(jié)，拋磚引玉，還有諸多不足，期待大家共同探討與交流。但值得再三總結(jié)的是，無論哪種案件，律師就是要抓住一切細(xì)節(jié)，為當(dāng)事人依法爭取最大的權(quán)益，因?yàn)榧?xì)節(jié)決定“自由”，細(xì)節(jié)決定“生死”。

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