刑辯律師必須收藏的刑事辯護(hù)49條金律
發(fā)表時間:2020-11-15 10:41:46 來源：刑事律師網(wǎng) 閱讀: 1396次
原文按：在經(jīng)歷了多起無罪辯護(hù)成功的個案之后，我進(jìn)行深入思考，用通俗易懂的語言，總結(jié)出一份刑事辯護(hù)的指南——“刑事辯護(hù)49條金律”，其適用對象主要是冤案。該指南分為兩篇，上篇主要是針對當(dāng)事人，下篇針對律師。
當(dāng)事人篇
1.辦案人刑訊逼供的原因，大多源于他有破案的壓力或者靠業(yè)績升遷的動機(jī)。如果你身體有疾病，趕緊告訴他，希望他高抬貴手。因為一旦發(fā)生嚴(yán)重傷害或者死亡，他也無法承受。
2.如果你被打得皮開肉綻，要留下被刑訊逼供的證據(jù)，尤其是血痂，提取的DNA會成為法庭上指證刑訊逼供的利器，就醫(yī)的證明也管用。
3.對刑訊人的控告要講究策略，最終被查處的刑訊逼供者是低概率的，你的主要目的是借此換取無罪、免予刑事處罰或者輕判的籌碼。
4.對辦案人的逼供，你一定不要拼死抵抗，活著，是第一位的，活著，對家人也是希望，你才有機(jī)會翻盤。
5.當(dāng)辦案人讓你認(rèn)罪時，你可以回答：我沒有罪。但是，我有父母、孩子，你們也有父母和孩子，請慈悲。
6.很多當(dāng)事人心存僥幸心理，到法院階段才委托律師。經(jīng)統(tǒng)計，律師提前介入的，使批捕率下降10個百分點。
7.面對法官，你要告訴他，判決書上是法官簽的字，如果法官徇私枉法，是要承擔(dān)終身錯案追究責(zé)任。
8.被告人家屬不要給辦案人送禮，此舉不但不管用，而且等到經(jīng)常收禮的辦案人中招落馬時，還會被牽連出行賄罪，搞不好人財兩空。
9.曾經(jīng)呼風(fēng)喚雨、前呼后擁、富甲一方的犯罪嫌疑人，一旦被刑事拘留，失去自由，就會面臨樹倒猢猻散的境地。家產(chǎn)被查封、扣押、凍結(jié)，你會連聘請律師的費用也沒有。所以，平時要善交并善待律師這樣的朋友，留點救命錢。
10.如果被告人認(rèn)為自己無罪，那么，被告人家屬千萬不要貿(mào)然“退贓”，這會成為辦案機(jī)關(guān)確信被告人犯罪的重要證據(jù)，也會給辯護(hù)律師的辯護(hù)添亂。
律師篇
心理準(zhǔn)備
11.為職務(wù)犯罪案(以貪污罪、受賄罪為例)的被告人無罪辯護(hù)較難。通常來講，法院對刑訊逼供得來的口供也會采信。因為在我國的刑事訴訟分工當(dāng)中，是由檢察院的反貪污賄賂和反瀆職侵權(quán)局偵查職務(wù)犯罪案件。同時，檢察院又是法律監(jiān)督機(jī)關(guān)，可以監(jiān)督公安局和法院。因此，法官對檢察官有所忌憚。
閱卷、會見
12.律師一定要復(fù)印全部卷宗，有時卷宗中的一張紙就決定案件的走向，能使陷入辯護(hù)僵局的案件峰回路轉(zhuǎn)，柳暗花明，讓被告人絕處逢生。做好閱卷摘要，把幾百頁案卷精簡成幾頁。尋找相似案例、收集指導(dǎo)案例，拓展辦案思路，很實用。
13.閱卷、會見后工作：找不利情節(jié)(逐一核實)、有利情節(jié)(逐一掌握)、潛在情節(jié)(兩個字：找、造)。找立功情節(jié)需格外謹(jǐn)慎，假立功堅決避免，不要完全當(dāng)事人化。 調(diào)查取證
14.指控犯罪是檢察院的義務(wù)，如果律師取來反證，往往會收到出其不意的效果。如果律師不方便調(diào)查取證，可以申請檢察院、法院調(diào)查。
法律意見
15.律師代理刑事案件，應(yīng)當(dāng)將工作重點提前到法院開庭前。律師在偵查、批捕、審查起訴階段都要提出法律意見。
訴辯交易
16.中國也存在訴辯交易，但訴辯交易多數(shù)在法院，可以提前到檢察院。
庭前會議
17.庭前會議靠法院主動召開是不夠的，必須通過律師來推動進(jìn)行，律師應(yīng)當(dāng)要求舉行庭前會議。
18.庭前申請書，是律師必備格式化文書。庭前申請書內(nèi)容：案由、請求、理由、要解決的問題，律師事務(wù)所蓋章。
與被告人溝通
19.律師的辯護(hù)權(quán)不是完全獨立的，要和委托人協(xié)商，要忠實于委托人，保障委托人的合法權(quán)益。認(rèn)罪、不認(rèn)罪、上訴是被告人的權(quán)利，律師不能替代。
20.律師在會見時，如果案情過于復(fù)雜，可以讓被告人親筆書寫供詞。這樣，律師既搞清了案件事實，也避免了被告人翻供的風(fēng)險。
21.辯護(hù)無罪難，經(jīng)過與被告人及其家屬同意后，可以重罪辯輕罪，律師切不可一廂情愿。
出庭辯護(hù)
22.辯護(hù)不是表演，重要的不是說服委托人，而是說服法官和案件的決策者。
23.辯護(hù)律師不要人身攻擊，要內(nèi)斂，話不在多，在于說的精準(zhǔn)到位。
24.律師和公檢法辦案人在合法范圍內(nèi)，應(yīng)保持正常關(guān)系。律師贏得尊重的方法是：法庭辯護(hù)的認(rèn)真準(zhǔn)備。
25.公檢法眼里常常只有贓款、贓物，忘記了證據(jù)的定性，習(xí)慣于從結(jié)果倒推罪名，律師需要條分縷析，講明利害。
交叉盤問
26.警察不出庭，出庭難，有必要時，律師應(yīng)當(dāng)要求警察出庭。
27.警察出庭了怎么辦?你會盤問嗎?律師普遍缺乏盤問證人的技巧，更缺乏盤問警察的技巧。盤問控方證人時，需要把問題內(nèi)容分成若干個層次，若干個問題，要把重要問題隱藏在不起眼的問題中，不經(jīng)意之間發(fā)問出來，讓證人猝不及防。
非法證據(jù)
28.直接辯論刑訊逼供，易引起對立，可換一種方式，將刑訊逼供轉(zhuǎn)化成非法取證、訊問形式的不合法。
29.律師要把非法證據(jù)排除作為談判或交易的砝碼。
30.依賴口供的案件，排除非法口供，證據(jù)鏈條斷了，依法應(yīng)當(dāng)判無罪。但是，法律上的無罪不代表現(xiàn)實會判無罪，律師的臨門一腳要把握好。
31.口供排除方法：證明獲取口供的手段違法，打印件與錄像口供比對，不一致的，涉嫌偽造。
32.檢察院通常對錄像不移送，錄像也是案件偵查的記錄。筆錄只有跟錄像比對，才有價值。
33.刑訊逼供，辦案人不會承認(rèn)，只要讓法官產(chǎn)生合理懷疑就行了。
34.瑕疵證據(jù)不一定是非法證據(jù)，能夠補(bǔ)正的，不予排除。
35.程序性辯護(hù)是反守為攻的辯護(hù)和進(jìn)攻性辯護(hù)。程序性辯護(hù)的目的是宣告違法的訴訟行為無效。
36.律師要把作為犯罪的刑訊逼供和作為程序違法的刑訊逼供區(qū)分開。
申請與上訴
37.任何請求，都要書面申請，好處是法院要么書面駁回，要么記在庭審筆錄(若沒記，提示法官，能否記入筆錄)里，從而使上訴有理由，如果一審程序違法，二審可以直接發(fā)回重審。
二審
38.法院的二審一般不開庭審理，律師可以遞交申請書要求開庭。實際上，律師要求二審法院開庭的最好辦法就是提交新證據(jù)。
39.律師在一審時最好不要把辯方證據(jù)用盡，要為二審改判留點后手。
精準(zhǔn)辯護(hù)
40.粗線條宏觀辯護(hù)已經(jīng)不合時宜，精準(zhǔn)化辯護(hù)=專業(yè)化辯護(hù)。
41.精準(zhǔn)化辯護(hù)，需要對罪名扎實掌握，事先與檢察院、法院充分溝通，利用交涉與談判的藝術(shù)，必要時找相似案例輔助，包括典型案例、公報案例。
42.即使犯罪嫌疑人被逮捕后，律師仍可以要求檢察院對羈押必要性進(jìn)行審查，要求對符合條件的犯罪嫌疑人予以釋放或者取保候?qū)?/a>。
43.律師對于被告人被超期羈押的案件，不要被動等待，堅決依法要求取保候?qū)彙Ｒ驗槌诹b押的直接后果，就是非法拘禁。
44.案件久拖不決，要仔細(xì)區(qū)分。如果被告人仍在羈押中，弊大于利;如果被告人已經(jīng)取保候?qū)彛笥诒住?/div>
申請回避
45.當(dāng)法官問被告人和律師是否申請回避時，律師可以說：由于對法官的身份不太了解，暫時不要求回避。在審判過程中，可以隨時要求法官回避。
媒體
46.媒體只關(guān)注奇案，案件冤得足夠奇特，才會引人注目。僅僅引人關(guān)注還不夠，還要有律師整體的辯護(hù)方案加以配合。
無罪辯護(hù)
47.無罪辯護(hù)成功的標(biāo)志：第一，促使二審法院撤銷原判、發(fā)回重審。第二，促使檢察機(jī)關(guān)撤回起訴。對于證據(jù)不足的案件，法院一般會建議檢察院撤訴，這是無罪判決的替代品。第三，促使法院判處緩刑。第四，促使法院作出“實報實銷”的判決。
48.一個成功的無罪辯護(hù)，對公訴人就是災(zāi)難，公訴方不會輕言放棄。因此對律師辯護(hù)能力的要求極高。
智慧
49.律師一定要時刻提醒自己：唯有專業(yè)、敬業(yè)才能贏得法官的尊重;同時，律師要不斷地提示法官，只有公正判決，才能雙贏。當(dāng)下，中國刑辯，需要智慧。
來源：點睛網(wǎng)點答 作者：王永杰律師
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姬傳生-刑事律師網(wǎng)首席南京刑事律師,經(jīng)濟(jì)師,兼職教授,特邀研究員,經(jīng)濟(jì)學(xué)學(xué)士,法學(xué)碩士,全國律師協(xié)會會員,江蘇省律協(xié)會員,南京律師協(xié)會會員,中國法學(xué)會優(yōu)秀刑事辯護(hù)律師,知名刑事咨詢律師專家.十九年刑事犯罪辯護(hù)律師經(jīng)驗,十五年院校刑事訴訟法律功底和人脈資源,三所大學(xué)及研究機(jī)構(gòu)教育背景,徐州市十一.十二屆政協(xié)委員.多起無罪和緩刑辯護(hù)成功案例.
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