今天南京刑事律師網的南京刑事律師帶來主題是關于：辯護律師分析妨害作證在的行為要素，希望能幫助大家。

　　行為人實施了以暴力、威脅、賄買等方法阻止證人作證或者指使他人作偽證的行為。妨害作證罪的行為只能表現為作為，不作為不可能成立妨害作證罪。具體而言，妨害作證罪的行為表現有兩種：

　　其一，以暴力、威脅、賄買等方法阻止證人作證。

　　1.“阻止證人作證”的含義。所謂阻止證人作證，“是指使證人不履行其義務”。

　　2.阻止證人作證的表現。“在刑事訴訟中，通常表現為阻止證人接受公安、檢察、法院等司法機關的調查、詢問，以及阻止證人出庭作證。在民事、經濟和行政訴訟中，大多表現為阻止證人接受對方當事人委托的律師的調查、詢問，以及阻止證人出庭作證。”

　　有人認為，阻止證人作證在民事、經濟和行政訴訟中，就是表現為阻止證人出席法庭作證。這樣的理解過于狹隘。阻止證人作證在民事、經濟和行政訴訟中，通常表現為阻止證人出席法庭作證，但對此不能絕對化，證人作證不一定非要在出席法庭的場合，因而，行為人在證人非出席法庭的場合阻止其作證同樣是阻止證人作證。

　　3.阻止證人作證的方法。阻止證人作證的方法有哪些?有人認為有三種，即暴力、威脅和賄買。根據法條的規定，阻止證人作證的方法為“以暴力、威脅、賄買等方法”阻止證人作證。在現代漢語里，“等”字可以表示“列舉未盡”，如北京、天津等地，紙張文具等等;其也可以表示“列舉后煞尾”，如長江、黃河、黑龍江、珠江等四大河流。那么，妨害作證罪罪狀中的“等”字是指哪種含義呢?我們認為，法條只是列舉出了常見的三種阻止證人作證的方法，“暴力、威脅、賄買”字樣后的“等”字應當表示除前面幾種常見的方法外，還有其他阻止證人作證的方法，如單純求情的方法即是。

　　具體分析如下：

　　(1)暴力。這里所謂暴力，是指意圖阻止證人作證的不法有形力，如對證人施以綁架、拘禁、毆打等。至于其程度如何，在所不問。有人認為，這里的“暴力”是指“采用暴力傷害”。這種理解顯然不妥，如沒有造成傷害后果的毆打行為顯然也屬這里所言的“暴力”。

　　暴力針對的對象是什么?有人認為，這里的“暴力”針對的對象既可以是證人，也可以是證人的親屬。我們認為，行為人行使暴力的終極目的雖然是阻止證人作證，但暴力直接針對的目標并不必須是證人本人。比如，通過對證人的親屬使用暴力而要挾證人不要去作證，同樣是以暴力方式阻止證人作證。應當認為，這里的“暴力”一般是針對證人本人的，但也可能是針對證人的親朋好友的。值得注意的是，通過對證人的親朋好友使用暴力的方式而阻止證人作證的，不僅構成妨害作證罪，而且可以構成另一獨立的犯罪(故意傷害罪)。

　　(2)威脅。這里所謂威脅，是指意圖阻止證人作證的精神上的強制，即為了使證人產生恐懼心理，而以惡害相通告的行為。至于威脅的內容如何，在所不問，如以暴力相威脅;以毀壞財產相威脅;以揭發個人隱私相威脅;等等。有認為，這里的“威脅”是指“以暴力為后盾對證人進行威脅”⑤。應當說，威脅的內容很多，以暴力進行威脅只是其中常見的一種。另有學者認為，“賄買以外的引誘、唆使、勸說、利用職務的誘迫等，如果使證人的意思決定自由受到限制的，可以認定為是威脅”。我們認為，除唆使、利用職務的誘迫外，引誘、勸說一般不大可能使證人的精神受到強制，因而也不大可能形成威脅。威脅的對象一般是針對證人本人的，但“對證人的親屬進行威脅，阻止證人作證的，也屬于以威脅方法阻止證人作證”。在此問題上還需注意，利用教養關系、從屬關系、職務權利等特定關系阻止證人作證的，不一定存在威脅，是否存在威脅關鍵在于行為人是否利用了這種特定關系進行威脅而阻止證人作證。非利用這種特定關系進行威脅而阻止證人作證的，不構成威脅，但其屬于以“其他方法”阻止證人作證的情形。

　　(3)賄買。如何理解賄買?有人認為，賄買，“是指用物質性利益或非物質性利益相引誘的手段，阻止證人作證的行為。例如采用提供金錢等物質性利益或者以安排工作等非物質性利益的手段，誘使證人不作證等”。另有人認為，“所謂賄買，是指用金錢等物質財富誘騙、阻止證人作證”。還有人認為，“這里的賄買，指通過金錢進行收買”。我們認為，所謂賄買，是指為阻止證人作證，以物質性利益為誘餌對證人進行收買的行為。須注意，以非物質性利益進行收買的行為，不是這里的“賄買”。物質性利益的表現形式有多種，如給予金錢、物品等，但金錢不是唯一的表現形式。賄買是企圖以物質性利益買通證人以阻止其作證的行為，它與用金錢等物質財富誘騙證人不是一回事，賄買行為無欺騙的意思。“如果證人是國家工作人員，用賄買的方法妨害該證人作證的，從形式上看，與行賄罪相近，但這種情況下行為人僅是使該國家工作人員利用其證人的身份為自己謀求不正當利益，而不是利用其職務上的便利，因此只能構成妨害作證罪，不構成行賄罪。”

　　(4)其他方法。其他方法，是指除了暴力、威脅、賄買方法之外的其他一切能夠形成阻止作證作用的方法。暴力、威脅、賄買是阻止證人作證的常見方法，除此以外，還有其他一些阻止證人作證的方法。由于法律不可能窮盡所有的阻止證人作證的方法，故而，法條在列舉了常見的幾種方法之后用了一個“等”字收尾。這些所謂的其他方法，如用藥物麻醉;用色相引誘;答應給予安排工作;求情;等等。

　　其二，指使他人作偽證。

　　1.“指使”的含義。對這里的“指使”的理解，第一種觀點認為，這里所謂指使，“即出主意要他人作偽證”。第二種觀點認為，指使他人作偽證，“即要求、命令、請求他人對與案件有關的情節作違背事實的虛假陳述”。第三種觀點認為，“這里的指使，指唆使”。第四種觀點認為，指使他人作偽證，“是指以暴力、威脅、賄買或者其他手段讓他人為案件提供與事實不符的虛假證明”。第五種觀點認為，“‘指使’，主要是授意、出謀劃策等，從而使他人放棄作證或不如實作證的行為”。

　　我們認為，正確把握妨害作證罪中的“指使”一詞，應注意以下兩點：

　　(1)“指使”一詞的含義是出主意叫別人去做某事。據此，妨害作證罪中的“指使”應當是指出主意讓他人作偽證的行為。將妨害作證罪中所謂指使理解為授意、出謀劃策當然可以，但將其理解為要求、命令、請求等則均不夠準確，將其解釋為唆使也不準確。“唆使”一詞有“指使”的意思，還有“挑動別人去做壞事”的意思，“挑動別人去做壞事”有教唆的意思，而指使顯然不同于教唆。

　　(2)對于妨害作證罪中的指使行為，法條未列舉出實施的具體方法。認為阻止證人作證的暴力、威脅、賄買等方法，也是指使他人作偽證的方法，于法無據，而且其中有的方法也不可能是指使行為所用的方法。比如，通過暴力的方法使他人去作偽證，這顯然不是在為他人作偽證“出主意”，即根本不是“指使”行為，對“指使”作這樣的解釋，屬于毀損用語的解釋，“毀損用語的解釋是惡劣的解釋”。

　　2.“作偽證”的含義。怎樣理解妨害作證罪中的“作偽證”?第一種觀點認為，“作偽證，是指對案件事實作虛假的證明、鑒定、記錄、翻譯的行為”。第二種觀點認為，“作偽證包括知道案件情況的人不如實作證和冒充知道案件情況的人作假證”。第三種觀點認為，“這里的偽證既包括本來有罪卻偽證其無罪，也包括本來無罪卻偽證其有罪兩種”。第四種觀點認為，“這里的作偽證，是指提供與事實不符的證人證言或者其他證據”。

　　我們認為，正確理解妨害作證罪中的“作偽證”，須注意如下幾點：

　　(1)所謂作偽證，是指行為人故意作出與自己經驗、記憶相反的陳述。只要是行為人故意作出與自己經驗、記憶相反的陳述，即使其陳述客觀上“陰差陽錯”正好與客觀事實相符合，也是作偽證。另外，作偽證只能是一種積極的作為，因而，受人指使“放棄作證”這一不作為不是作偽證。

　　(2)妨害作證罪中所言“作偽證”，可以表現為證人、鑒定人、記錄人、翻譯人分別作虛假的證明、鑒定、記錄、翻譯，但不限于這些。例如，被害人受人指使作虛假陳述也是作偽證。作偽證固然包括知道案件情況的人不如實作證和冒充知道案件情況的人作假證，但不限于此。例如，鑒定人、記錄人、翻譯人故意作虛假的鑒定、記錄、翻譯也是作偽證，而這一情況不能為前兩種情形所包括。

　　(3)作偽證的內容不限于包括本來有罪卻偽證其無罪和本來無罪卻偽證其有罪兩種情形。這只是在刑事訴訟中作偽證的部分內容。例如，本來罪重卻偽證其罪輕或者本來罪輕卻偽證其罪重等情形也屬于在刑事訴訟中作偽證的內容。又如，在其他訴訟案件中故意黑白顛倒的當然也是作偽證。

　　(4)作偽證的行為人只要達到具備相應的作證能力的年齡即可，不能要求作證者必須達到年滿16周歲的刑事責任年齡。

　　另外，談及妨害作證罪中的“指使他人作偽證”問題，還需注意下列“權威答復”的適用：

　　最高人民檢察院法律政策研究室《關于通過偽造證據騙取法院民事裁判占有他人財物的行為如何適用法律問題的答復》規定：“以非法占有為目的，通過偽造證據騙取法院民事裁判占有他人財物的行為，所侵害的主要是人民法院正常的審判活動，可以由人民法院依照民事訴訟法的有關規定作出處理，不宜以詐騙罪追究行為人的刑事責任。如果行為人偽造證據時，實施了偽造公司、企業、事業單位、人民團體印章的行為，構成犯罪的，應當依照刑法第二百八十條第二款的規定，以偽造公司、企業、事業單位、人民團體印章罪追究刑事責任;如果行為人有指使他人作偽證行為，構成犯罪的，應當依照刑法第三百零七條第一款的規定，以妨害作證罪追究刑事責任。”

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